深度丨国企改革“容错”红线在哪？怎么界定国有资产流失？-第3页-北极星火力发电网

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在现实的国有控股的有限责任公司和股份有限公司中，大股东抑或政府超越董事会任命总经理不是小概率事件，尽管经常是以推荐人选的形式示人的，但该人选获得董事会通过的概率却是100%，这与直接任命并无差别。按照《公司法》，这已经越过“红线”，而董事会连“试错”的机会也没有，没有“试错”，就谈不上“容错”。这种任命制度，尽管已经越过“红线”，但鲜有人承担选错人的责任。即使有人承担责任，也可能是以已经造成国有资产巨额流失作为代价的。

按照《公司法》，总经理是由董事会独立选聘的。但是，《公司法》对总经理的独立权力和独立责任的规定却比较模糊。现实中，我们不难发现一个比较普遍的现象，即董事长被视为公司的“一把手”，这种做法导致的一个结果就是董事长变成了经理人，他可以全面干预总经理在日常事务上的独立决策，而在决策出现错误或失误时，董事长却又可以推脱责任，认为这是总经理的权力范围。这无疑会严重影响总经理独立行使权力并独立承担责任，最终造成责任不清，对于国企来说，则会产生国资流失的巨大风险。在这里，国企改革“容错”不是越权，而是明晰权力和责任。

“容错”该如何避免踩红线?

必须通过法规的新立、修改和补充，使‘红线’确定的既符合市场原则，又很清晰，这样才能极大地调动企业改革的动力

国企改革要有“试错”机制，而“试错”就必须“容错”，但“容错”不是容许超越“红线”。问题在于，在“红线”不清，或者“红线”确定的不科学(偏离市场原则)的情况下，即使有“容错”机制，也难以发挥有效作用。或者“红线”偏紧，使得“容错”的空间很小，造成企业改革动力不足;或者“红线”模糊，越过“红线”得不到足够力度的处罚，反而使“试错”变成谋求不当利益的借口。因此，必须通过法规的新立、修改和补充，使“红线”确定的既符合市场原则，又很清晰，这样才能极大地调动企业改革的动力。

就国有资产流失问题来说，需要修改《企业国有资产法》。必须明确，在国有资产交易问题上，目前关键不在于由政府确定国有资产交易的具体价格，而是需要建立一个完善的、可操作的国有资产交易程序规则，国有资本交易程序不到位、不科学，必然导致交易中判定是否存在国有资产流失的主观性，而这种主观性又必然造成国企负责人对改革的恐惧心理，因为这不是“容错”的问题，而是可能踩到“红线”的问题，这势必会影响国企改革和发展。

对此，必须对《企业国有资产法》进行适当修正或补充。交易程序的规定必须客观，符合市场原则。国有资本交易是市场行为，价格高低在交易透明的前提下由市场主体的谈判来决定，因此，不能出现按价格高低来判定国有资产流失的条款。交易程序主要包括寻找受让方的方式、受让方的资格要求、竞价方式的选择、信息披露等内容。在有法定国有资本交易程序的前提下，通过公开、透明的交易，此交易结果就是受到法律保护的。在这种情况下，即使交易的结果，国有资本是负值交易，都不能认定是国有资产流失，由此便可极大程度上消除国企负责人对改革(尤其是混合所有制改革)的恐惧心理，提振国企改革和发展。

就股东、董事会和经理层的关系来说，需要修改《公司法》、《证券法》，甚至需要制定新的法律规则。

《公司法》的修改主要是确保股东(大会)、董事会和经理层的权责明晰，保证权力和责任的对称，并实施到位，这是公司长期稳定发展并消除公司腐败的基本前提。《公司法》的修改应特别强化三个方面：一是保障中小股东在股东大会中的权利，应强制实行累积投票，有效实施其他保护中小投资者权益的制度安排，如提案权等。二是明确董事会是股东和公司的受托人，董事长是董事会的召集人，而非公司“一把手”;要建立董事会责任制度，明确每个董事失职的法律责任。三是要确立总经理在经营层的权威，法无授权任何人(包括董事长)不得干预总经理的日常经营决策，同时总经理也必须对公司日常经营决策承担独立法律责任。

《证券法》的修改应着重责任方面的落实，起码包括两个方面：一是加入集体诉讼和索赔条款;二是加入内幕交易处罚条款。通过加大责任追究力度，以提高超越“红线”即违规的成本。对于内幕交易，甚至可以借鉴美国的做法，出台专门的《内幕交易及证券欺诈处罚法》。一方面，在民事和刑事处罚上的规定均要足以威慑违规者;另一方面，要赋予证券市场监管机构足够大的行政处罚权。另外，还要鼓励举报，《内幕交易处罚法》可以设专门的鼓励举报条款。

原标题：观察 | 国企改革“容错”红线在哪？怎么界定国有资产流失？

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