深度丨国企改革“容错”红线在哪？怎么界定国有资产流失？-第2页-北极星火力发电网

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按照《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》的规定，国有资产交易价格不能低于公告日前30个交易日的每日加权平均价格算术平均值的90%。这个90%有何依据?依据只有一个，那就是二级市场价格能够反映公司的真实绩效。然而，由于中国资本市场不成熟，法律也不完善(如保护投资者尤其是保护中小投资者的法律存在许多空白)，使得价格操纵成为比较普遍的现象，即使是垃圾股，其价格也可能炒的很高，这也是为什么存在专门炒垃圾股的重要原因。在这种情况下，90%存在的依据，即二级市场价格能够反映公司真实绩效，就只能是一种假设，而不是现实。以一种并不反映现实的假设作为定价的标准，毫无疑问偏离了市场交易规则。

然而，既然规章已经非常明确地把它作为标准，则它就成为“红线”，越过该“红线”，就是国有资产流失。由于被戴上国有资产流失的“帽子”太过沉重，企业领导人改革的动力也就大大减弱。如国企进行混合所有制改革，其本质是吸引民资进入，这一改革必然涉及国有资本交易，如果民资认为90%的“底线”过高，则交易就不能达成，混改也就不能实现，最终造成改革停滞，而改革停滞造成的国有资产流失(即经营中的国有资产流失)可能更大。在这里，不是“容错”的问题，而是确定的“红线”是否符合市场原则的问题。

《企业国有产权交易操作规则》主要是针对非上市公司而言的，其所规定的国有产权转让的首次挂牌价不得低于资产评估价格;如无意向受让方，则二次挂牌价不低于评估结果的90%。该规则没有实际交易价格的具体规定，这意味着最终的实际交易价格可以高于也可以低于挂牌价，即最终交易价格是交易双方谈判的结果，这是符合市场原则的。但对于挂牌价的规定，实际上存在一个前提，即评估价格要符合企业的真正价值。如果低估，则意味着国有资产交易中存在流失;如果高估，则交易可能无法达成。在目前的法律制度下，国有资产被低估是经常发生的，这一点与上市公司不同。由于法律不完善，到底是高估还是低估，是很难判断的，也就是说，评估中的“红线”存在比较大的主观性。在这种情况下，即使越过了“红线”也可能难以发现，甚至被作为“试错”行为，从而难以对违规者进行处罚。

股东、董事会和经理层关系

国企改革‘容错’不是越权，而是明晰权力和责任

相关法规：就有限责任公司来说，《公司法》第46条规定：董事会对股东会负责;董事会决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项。第49条规定：经理对董事会负责。第67条规定：国有独资公司设董事会;董事会成员由国有资产监督管理机构委派。第68条规定：国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘;经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。

就股份有限公司来说，其董事会和经理层的关系与有限责任公司相同。但在股东与董事会的关系上，股份有限公司有累积投票等方面的规定。如《公司法》第105条规定：股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。

分析：董事会对股东会负责，这是《公司法》的明确规定，这实际上已经明确说明，董事会是代表全体股东的，而不是只代表部分股东(如大股东)。但在现实中，董事会却是更多的代表大股东。

一方面，按照《公司法》，公司是否实行累积投票制，是由公司章程或股东大会决议来决定的，这意味着，累积投票不是强制性制度，而且，在大股东可以左右股东大会的情况下，股东大会也难以通过累积投票的决议;另一方面，关于中小股东权益保护方面的法律(尤其是程序法，如内幕交易处罚、集体诉讼与索赔等)存在严重缺失。这使得中小股东的权益经常受到大股东、董事会和经理层的侵害。按照《公司法》等实体法的规定，侵害中小股东权益已经踩到“红线”，但因为程序法规定缺位，常常难以追究责任，尤其是难以追究民事责任。也就是说，即使踩到了“红线”，也可能得不到处罚。国企发展混合所有制，需要引入民营资本，即广大的中小投资者。如果任由“容错”而迟迟不健全相关法律法规，尤其是程序方面的法律法规，则国企混合所有制改革将难以成功。简言之，在中小投资者权益保护方面，不能以“容错”为借口，而无顾忌地侵害中小投资者权益。

在董事会和经理层的关系上，董事会负责公司战略决策，并对经理层实施有效监督，同时，对自己的战略决策错误、失误和监督失效承担独立责任。经理层向董事会负责，负责董事会战略决策的执行(即日常决策)，同样，也对自己的行为承担独立责任。

在董事会的战略决策方面，最重要的一项是选聘高能力的、讲诚信的总经理。如果董事会不能独立聘任总经理，则将无人承担选错总经理的责任，因为《公司法》没有规定除董事会以外的任何主体(如股东、政府)对选错总经理承担责任。即使有人承担责任，由于远离决策和监督现场，也是“亡羊补牢，为时已晚”，责任方将难以承担已经造成的损失。

原标题：观察 | 国企改革“容错”红线在哪？怎么界定国有资产流失？

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