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不可否认,专利制度在很多领域起着至关重要的作用,它通过法律的形式保护了众多发明人的合法利益,并保证了创新的持续,但在软件行业过度的专利保护不仅没起到鼓励创新,相反却遏制了创新。
如今过度的专利保护威胁着每一个软件开发人员,他们担心无意触及的软件专利会招来某专利大户的诉讼,同时对于软件开发者和软件用户而言,在当今社会,大多数人都希望软件能够摆脱专利问题。
通常我们把软件行业的专利直接称为“软件专利”,实际上这词有误导性。软件上的专利并没有任何具体的方案,恰恰相反它只是描述一些实用的想法后,就宣称任何实施这个想法的人都会被起诉,因此与其叫“软件专利”,还不如叫“计算算法”专利。
另外美国的专利系统并没有指出哪些是软件专利,这就使得软件开发者首先要分辨自己的想法是否会对别人专利侵权,然后才会去写软件。如果专利的想法可以像物理结构或化学反应一样表现出来,那么不会有任何一款软件去实现那个想法,专利也就不会去威胁到整个软件领域。但是软件领域的专利就是算法,因此它影响到了广大软件开发者和用户。
“计算算法”专利在软件领域导致了一个很特别的问题。因为一款软件是由成千上万个算法组成,就算里面只有10%的算法涉及专利侵权,那也意味着有数百个专利威胁到软件的存在。
在2004年,美国公共专利基金会的DanRavicher在研究一个系统(内核基于GNU/Linux的操作系统)时发现,如果按照自己的想法写完这些代码,就会对283项美国软件专利构成侵权。而据估计,在整个GNU/Linux系统中,大约有10万项专利对此构成了威胁。
退一步来讲,就算这些专利中因专利系统错误有一半被淘汰,它也不会改变什么,因为对一款软件而言,不论是10万项还是5万项的专利威胁同样都是灾难。
对此美联邦法官RichardPosner公开发表文章谴责称,过度的软件专利保护是“毒瘤”,他在博客中写到,如今大多数的软件创新是渐进式的,正是因为软件的创新往往不是全部而很零碎,这就使得软件领域变成了一个巨大的专利灌木丛。
那有没有一个很好的办法解决软件行业中存在的专利问题呢?个人认为这需要改变专利的效果,通过立法确保在软件开发、分发和电脑普遍运行的软件不会构成专利侵权。这很像若干年前美国通过一项免除外科医生专利诉讼的法律,即使某项外科手术含有专利,实施手术的外科医生也可以免于诉讼。改变专利的效果,使得现有的“计算算法”专利不会完全无效,它们将继续适用于现有的专用硬件。
最后,我们应该认识到软件行业专利制度的存在,确实起了很大的积极作用,但当微软为单击就可以打开双击能激活的程序申请专利时,现有的专利制度也是时候去改变了,否则那些编写软件习惯交换想法或代码的开源程序员,或许未来就会头疼了。
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