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总统令中,另外一条让三一方面更为不满的则是:三一员工不得进入项目区域。地图显示,项目所在区域里面有两条高速公路穿行而过。“那高速公路上也要禁止中国人穿行么,这是明显的歧视条款”,吴佳梁在10月18日的新闻发布会上表示。
而中国现代国际关系研究院美国研究所副所长牛新春则认为,奥巴马政府做出类似选择,并不奇怪。
牛认为,第一个因素是经济竞争。牛解释说,目前不管是华为、中兴还是三一,“我们在美国被禁止的都是有科技含量的、有竞争优势的、可能会对美国企业不利的行业,美国绝对强势的行业,被禁的少”。
第二个是政治原因,主要原因是中美两国之间的政治制度和经济体制差别很大。牛分析说, “在美国人看来,不管中国企业是国营的还是私营的,都摆脱不了中国政府的影响,这一点让他们觉得比较担心。”
在9月28日奥巴马签发了总统令之后,10月1日,Ralls公司修改了之前的诉状,把奥巴马和CFIUS列为共同被告,将其告上法庭。Ralls认为,奥巴马和CFIUS强制停工、禁用设备、禁止转让等规定属于越权行为,违背了多条行政法规以及美国宪法,这些禁令不仅剥夺了Ralls的私有财产权,还歧视了中国公民。
事实上,多年来,极少有交易进入需要签发总统令的阶段。根据以往惯例,如果交易在初审阶段未获得批准,CFIUS会要求项目方对交易形式进行修改以符合要求,例如对部分特定资产或业务的剥离,或建议项目方主动撤销该交易。而很多来美并购或者投资企业在收到CFIUS“不友好”的建议之后,一般会主动选择撤回项目。
比如, 2008年华为收购网络安全公司3COM失败,便与CFIUS审查相关。2010年华为竞购美国无线宽带软件厂商2Wire,因为担心无法通过CFIUS的审查而搁浅。2011年,迫于CFIUS的压力,主动撤销了收购三叶公司(3Leaf)技术资产的申请。
观察人士指出,从CFIUS的历史以及最近的案例来看,CFIUS对于来自中国和中东等国家的企业,戒心更多。
2006年,迪拜环球港务集团向一家英国公司买了几家美国港口的管理权,尽管这个并购已经通过了CFIUS的初步审查。但是美国的舆论和议员都认为此举将威胁美国国家安全。此后,CFIUS又以“威胁国家安全”的理由出面,逼迫迪拜公司将在美港口业务转售给美国买家,迪拜环球港务集团并没有得到任何赔偿,不过,他们并没有选择提起诉讼。
尽管这些收到禁令的企业,可能对CFIUS存在不满,最终把CFIUS和美国总统送上法庭还是几无先例,原因在于,胜诉的可能性太小。
在10月18日的新闻发布会上,吴佳梁对媒体说,三一集团打这场官司,抱着必赢的信心,“因为美国是法制国家,我们是无辜的,所以我们有信心打赢官司”。
不过,另外一些熟悉美国法律的人士则有不同看法。
首先,在以往的历史上,CFIUS对相关项目的审核和调查过程类似黑匣子,虽然,这一点遭致了广泛的批评———CFIUS被认为是一个权力边界没有得到清晰界定的官僚机构,但是,这的确是CFIUS的一贯做法。
而且根据规定, CFIUS作出判断不需要给出具体理由,其有权以涉密为由拒绝告知被审查方具体的理由。事实上,被审查方也很少能得到CFIUS的详细解释。在美国《国防生产法案》的相关条款中,“国家安全”是一个模糊的定义,给了CFIUS较大的操作空间,
据夏廷康介绍,案件能否正式进入庭审阶段,将要经过“司法驳回”关。原告或者被告有权提出该诉请没有理由或者没有任何价值、不应该或者不必要进入庭审阶段,最后由法官来决定是否需要进一步审理该案件。
不过,美方的姿态同样强硬。美国财政部负责国际事务的发言人Kara Alaimo此前在接受采访时表示:“对方提出这个诉讼是没有任何价值的,我们已计划全力应诉。”
据透露,10月29日,美国司法部将向法院递交驳回此案的动议。11月12日,Ralls 将向法院递交对司法部驳回此案动议的回复。11月28日上午,本案将正式开庭审理。
“通过诉讼,我们希望能迫使CFIUS能够重新回到谈判桌前。”吴佳梁说。
而向文波则认为,虽然结果无法预料,但是这场官司必然在美国内外引起广泛的讨论,相当于上了一堂国民教育课,也倒逼美国政府对外国投资审查程序更为透明化。
不过,三一集团亦可从此次事件中得到教训。吴佳梁说,如果一个公司想在美国做大,还是要聘请长期的公关公司进行游说,影响美国相关部门,积极争取合法利益。
此外,如果三一集团在美国还有并购项目,“可能会提前向CFIUS申报”。10月22日,在表达完对CFIUS和奥巴马的不满后,吴佳梁告诉《中国新闻周刊》。
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